国有企业作为被收购方应注意的问题

祁通


　　企业为了获得更多的利润，会通过多种方式扩张，并购是常见的一种。并购一般指兼并和收购。兼并是指两家或者更多的独立企业、公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或者多家公司。收购是指一家企业用现金或者有价证券购买另一家企业的股权或者资产，以获得对该企业的全部资产或者某项资产的所有权，或对该企业的控制权。

　　目前调整国有资产的法律、法规、规章包括《企业国有资产法》、《企业国有产权转让管理暂行办法》、《企业国有资产评估管理暂行办法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《企业国有产权交易操作规则》等。根据上述相关法律、法规、规章以及实践中的做法，本文仅就收购中的国有企业被收购应该注意的问题展开论述。

一、关于收购方式的选择

　　收购可分为股权收购和资产收购。收购方和被收购方可以共同制定收购方案。

　　股权收购是指收购方通过与被收购方股东进行有关股权的交易，使收购方成为被收购方股东的行为。股权收购不需办理资产过户手续,可以节省费用和时间，同时能直接承继被收购方的原有资质，能规避资产收购中关于资产移转(如专利等无形资产)的限制。此种收购需要注意的是收购方要承继被收购方的各种法律风险，如负债、法律纠纷等。企业并购一般通过两种方式实现：一是收购目标公司的资产，二是收购目标公司的股权（产权）或对目标公司增资扩股最终达到控股目标公司的目的。

　　资产收购是指收购方通过受让被收购方的资产和业务的方式实现收购被收购方的目的。资产收购的优势在于收购资产是被收购方的实物资产或无形资产的受让，被收购方的主体资格不发生任何变化，收购方对被收购方自身的债权债务也无须承担任何责任。与股权收购方式相比，资产收购可以有效规避被收购方所涉及的各种问题如债权债务、劳资关系、法律纠纷等。

　　实践中，国有企业转让资产时应当根据具体情况作出具体的分析，选择一种风险小，收益大的收购方式。

二、关于资产转让的原则

　　如果选择资产收购的方式，那么，根据《企业国有资产法》第52条规定，国有资产转让应当有利于国有经济布局和结构的战略性调整，防止国有资产损失，不得损害交易各方的合法权益。实践中，不同收购主体在收购的条件、收购价款、职工安置、债权债务的处理等方面会存在较大的差异。国有资产转让应当严格按照法律规定的程序。因此，应当做好可行性研究，按照内部程序进行审议，并形成决议，将该决议提交主管部门批准，主管部门批准后方可进行资产的转让。

三、关于清产核资及财务审计

　　国有资产管理部门对企业内部资产转让决议进行审核和批准后，应当进行清产核资。清产核资应编制资产负债表和资产移交清册，核实和界定国有资本金及其权益，其中国有企业借贷资金形成的净资产必须界定为国有资产。财务审计由委托的会计师事务所实施，包括对企业法定代表人的离任审计。清产核资的目的是真实反映企业的资产及财务状况，为科学评价国有资产保值增值提供依据。

四、关于评估机构的评估

　　由转让方按照《企业国有资产评估管理办法》聘请具备资格的资产评估事务所进行评估，评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。评估是在清产核资的基础上进行的，以清产核资的结果作为依据，因此，清产核资的数据必须做到准确，权威。实践中，民营企业之间的并购一般在评估价值的基础上由双方协商确定最终收购价格。国有企业作为收购方时，收购价格一般不高于评估价值；作为转让方时，转让价格一般不低于评估价值。如高于或低于评估价值的，应经特殊程序批准。

五、关于挂牌竞价

　　根据《企业国有产权交易操作规则》规定，企业国有产权转让主体在履行相关决策和批准程序后，应通过产权交易机构发布产权转让信息，公开挂牌竞价转让企业国有产权。转让方应当发布转让公告，首次信息公告的期限应当不少于20个工作日，从而广泛征集受让方。经公告产生两个以上受让方时，以拍卖或招投标方式进行产权交易。只有一个受让方的，可采取协议方式转让。此时受让方的资质、商业信誉、经营情况、财务状况、管理能力、资产规模都将成为转让是否成功必要条件，转让方应综合考虑相各种因素做出最佳的选择。

六、关于转让合同的签订

　　转让成交后，转让方和受让方签订国有资产转让合同，取得产权交易机构出具的产权交易凭证。如果是以协议方式转让的，应当将双方草签的协议提交公司决策层审议，如国有独资企业由总经理办公会审议；国有独资公司由董事会审议，没有设立董事会的由总经理办公会审议。

七、关于国有企业的职工安置

　　如果选择股权收购方式，原则上并购后企业应继续履行原企业和职工签订的劳动合同。需支付经济补偿金、解除劳动合同的，相关职工安置费用应分段计算，并购前应发生的费用以原股东权益承担，并购后发生的费用由新老股东权益共同承担。

　　如果选择资产收购方式，由于国有企业法人资格仍然存在，其与原职工所签订的劳动合同仍应该公司继续履行；因资产收购导致国有企业与原职工无法履行原劳动合同的，该企业应向职工支付经济补偿金、解除劳动合同；收购方或其设立的新公司需要聘用原企业职工的，另行签订劳动合同。

　　上述问题，只是国有企业被收购时需要特别注意的，并不是全部，涉及的问题还有很多。律师参与并购时所作的尽职调查报告，出具的法律意见书应对所涉问题进行深入的分析，使被服务企业的法律风险降到最低，真正实现律师保驾护航的作用。

（作者简介：祁通，法学硕士，北京市闻泽律师事务所律师，能源律师团队成员。版权所有：北京市闻泽律师事务所，转载请注明来源和作者。联系电话：010-58695236）

中国政府 科威特政府


中华人民共和国政府和科威特政府文化协定一九九三至一九九五年执行计划


（签订日期１９９３年５月１８日 生效日期１９９３年５月１８日）
　　中华人民共和国政府和科威特国政府为发展两国的文化关系，加强两国文化、教育和新闻领域的友好合作，执行两国间一九八二年二月十五日缔结的文化协定，同意签署一九九三至一九九五年执行计划，条文如下：

　　　　　　　　　　　　　一、文化与艺术

　　第一条　双方鼓励互办艺术展览，为期十天，随展两人。中方于一九九三年在科威特举办工艺品展览；科方于一九九四年在华举办艺术展览。中方接待由科教育部在华举办的展览，具体细节通过外交途径商定。

　　第二条　双方鼓励中国国家图书馆与科威特中央图书馆交换资料和印刷品。

　　第三条　双方派政府文化机构官员互访，鼓励文化、艺术和文学界人员互访，以便交流经验。访问人数和时间通过外交途径商定。

　　第四条　中方于一九九三年派一个由文学艺术界知名人士（５－６人）组成的代表团访科，为期一周；科方于一九九四年派一个由文学艺术界知名人士（２－３人）组成的代表团访华，为期二周。

　　第五条　双方鼓励在儿童文化和其他文化活动方面的合作。

　　第六条　双方在本计划执行期间互派二名科技博物馆专业人员访问，为期十天，考察了解组织、管理博物馆的最新方式及成果。

　　第七条　双方鼓励考古、博物馆方面的专家和专业人员互访，并互换该领域的资料和印刷品。

　　　　　　　　　　　　　　　二、新闻

　　第八条　双方为进行新闻采访的广播、电视代表团提供必要的方便。

　　第九条　在与其他新闻交流项目不冲突的情况下，双方互换有关两国的广播、电视和民间音乐节目。

　　第十条　双方互换国庆节的广播、电视节目，并在播出时间前二个月寄给对方。

　　　　　　　　　　　　　　　三、教育

　　第十一条　双方努力使教学大纲列入一些对方国家的历史和文明的内容。

　　第十二条　双方互换一切教学资料，特别是互换教学研究、教学大纲及教学方法、计划、统计、教材、学习计划和研究等方面的教育技术；互换两国出版的各种教育印刷品；互换有关科技博物馆、学习计划的资料及印刷品；互换有关成人教育、扫盲方面的教育影视片。

　　第十三条　双方鼓励互换有关教育政策的资料，特别是与危机和战争造成的创伤及处理和克服创伤有关的资料。

　　第十四条　双方在计划执行期间内，互换一至二个教育代表团考察对方普通教育、体育教育和残疾人教育情况。具体事宜通过外交途径商定。

　　第十五条　双方在计划期内派由五名普通教育、成人教育、扫盲、教学大纲、图书馆、心理及社会专业方面负责人组成的代表团互访，为期一周。

　　第十六条　双方在本计划期内派三名特殊教育（弱智、残疾人）方面的负责人互访，为期一周。考察教育、培养残疾人的最新方法。

　　第十七条　双方鼓励互换有关残疾人特殊教育、在职人员培训、教具制作辅助设备和教学设备方面的资料，互换残疾人教科书，并鼓励互换能够使弱智、盲、聋、哑等残疾人接受的宣传品、小册子、电影或电视片。

　　　　　　　　　　　　　　四、高等教育

　　第十八条　中方每年向科方提供五名奖学金名额；科方每年向中方提供２－３名奖学金名额到科威特大学语言中心学习阿拉伯语。

　　第十九条　双方鼓励两国专家、学者及专业人员互访、讲学或进行学术交流。

　　第二十条　双方鼓励教育界人士互访，考察有关工科教育培训机构，探讨两国工科院校互换奖学金生的可能性，具体事宜通过外交途径商定。

　　第二十一条　双方鼓励两国高等院校建立合作关系，具体细节由高等院校直接商定。

　　　　　　　　　　　　　　　五、科研

　　第二十二条　双方鼓励科威特科研院同中国科研机构开展科技合作如下：
　　１．通过专家、学者互访在防治沙漠化、沙丘侵蚀、石油勘探和环境污染方面进行合作、并交换该方面的资料与科研成果。
　　２．工业生产过程的计算机化及在监督质量和生产中应用现代的方法和先进的机械。

　　第二十三条　双方鼓励两国科研负责人和学者互访，以便考察和确定合作领域。具体细节通过外交途径商定。

　　　　　　　　　　　六、体育、青年与社会福利

　　第二十四条　双方努力加强两国青年，体育机构的联系与合作，交流体育技术经验，互派运动员、教练员和体育团组访问，根据需要与可能举行友好比赛。

　　第二十五条　双方努力执行两国体育青年机构间签署的合作议定书。

　　第二十六条　双方互派青年代表团访问，具体安排通过外交途径商定。

　　第二十七条　双方相互交流社会科研成果。

　　第二十八条　双方在亚洲及国际体育联合会的代表努力协调立场。

　　　　　　　　　　　　　　　七、总则

　　第二十九条　派遣方负担出访团组和人员的国际旅费；接待方负担其食宿和国内交通费用。

　　第三十条　属本计划内派出的人员在访问期间如患急病，接待方则负担其医疗费用。

　　第三十一条　送展方负担展品运抵首展地和由最终展地运回的运输费用和保险费用；承展方负担展览组织、展厅租用、说明书、海报印刷及展品在其国内的运输费用。有关展览的资料，送展方应在开幕前三个月寄至承展方。

　　第三十二条　关于奖学金：双方根据各自的现行法律和规定提供奖学金。

　　第三十三条　属执行本计划项目的其他费用，凡本文中未明确规定的，双方协商并根据各自的现行财政规定予以支付。
　　根据各自的现行财政规定予以支付。
　　本计划于一九九三年五月十八日在北京签字，一式两份，每份均用阿拉伯文和中文书就，两种文本具有同等效力。

　　中华人民共和国政府　　　　　　　　　科威特国政府
　　　代　　　　　表　　　　　　　　　　　代　　　表
　　　　　范中汇　　　　　　　　　　　　休克里·纳赛尔
　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　（签字）